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施工合同的工程欠款
律师文集
为解决当事人在合同效力、解除条件、价款结算、质量缺陷等方面的争议,最高人民法院于2004年10月制定了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第22条规定:“当事人约定按照固定价结算工程价款,一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的,不予支持。”该条确立了固定价不予鉴定原则,理由是固定价合同是双方协商一致的产物,应当尊重当事人合意;如果提请鉴定则意味着可以不按照合同约定结算价款;尽管按照固定价将发生利益偏颇,但是固定价起着风险分配作用,价款在合同约定的风险范围内不可调整。固定价分为固定总价和固定单价,前者是一口价,施工单价和工程量均不可调整;后者是半闭口价,单价固定,工程款随工程量据实调整,固定单价可以采用定额单价,也可采用综合单价。采用固定价合同应当注意:(1)固定总价适用于工程量固定、风险易于控制、工期短的合同,工程量清单范围内的固定总价不予调整,清单之外有零星工程的,工程结算款为固定总价+零星工程款。(2)固定单价合同,单价固定但工程量是变化的,对工程量有争议可以提请司法鉴定,如果增加的工程量事先未约定单价的,根据《解释》第16条适用合同订立时的定额单价;(3)为防止固定总价合同显失公平,合同也可约定固定总价或者固定单价的可调条件,比如将工期超过一定时限或者定额单价增减10%做为可调条件,同时还要约定具体调整方法。
某些发包人收到工程结算文件后迟迟不予答复或者根本不予答复,以达到拖欠或者不支付工程价款之目的,严重侵害了承包人合法权益。为了制止这种不法行为,《解释》第20条规定:“当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,应予支持。”该条款是法律赋予承包人的一把尚方宝剑,应当充分利用之。(1)施工合同必须订立 “逾期不予答复视为认可”条款,否则不当然产生此效果,需要提醒的是,现行施工合同示范文本无此条款;(2)为充分利用该条款,施工合同应当明确竣工结算文件的组成内容,结算文件应当明确载明工程款数额,并且承包人有证据证实向发包人递交了结算资料;(3)对“不予答复”可具体约定为:“发包人对承包人递交的结算资料不以书面方式提出实质性异议”;“发包人不予认可结算报告的,应当在20日内审核完毕并提出修改意见,逾期则视为认可”,这样能够进一步制约发包人拖延结算行为。(4)《
建筑工程
施工发包与承包计价管理办法》第16条和《建设工程价款结算暂行办法》第16条均有“逾期不予答复视为认可”的规定,但两个办法属于部委规章,除非施工合同明确约定适用办法(之一即可)结算,否则不当然产生“逾期不予答复视为认可”的效果。
工程款包括预付款、进度款、结算款和包修金。施工合同应当明确约定每一笔款的付款时间,其法律意义在于发包人逾期付款则构成违约,应当承担继续履行、支付违约金、赔偿损失等
违约责任
。利息属于法定孳息,应当从拖欠工程价款之日计付。计息始期和利息标准属于当事人自由约定事项,法官尊重当事人合意。为解决对利息没有约定或者约定不明的争议,《解释》第17、18条规定:“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:建设工程已实际交付的,为交付之日;建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日”。
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工程款纠纷处理方法
承包人因拖欠工程款提起诉讼,发包人往往以工期逾期为由提出反诉,动辄提出数百、数千万的逾期赔偿,其目的是抵销承包人的诉讼请求;而承包人以发包人逾期付款工期可以顺延为由进行反诉抗辩,司法实践中却往往得不到法官的支持,原因是法官的自由裁量权缺乏统一的操作规矩。......
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工程款拖欠的原因
在一个工程项目建设中,从政府审批到建设单位发包,从勘察、设计、施工单位承包到建设单位验收,构成一条前后衔接的链条,其中任何一个环节发生意外,都可能造成工程款拖欠。有的建设单位在资金不足、融资渠道还未落实的情况下,便盲目上马。有的建设单位甚至先上马,后筹资......
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实际施工人不享有建设工程价款优先...
建设工程价款优先受偿权是指在发包人经承包人催告支付工程款后合理期限内仍未支付工程款时,承包人享有的与发包人协议将该工程折价或者请求人民法院将该工程依法拍卖,并就该工程折价或者拍卖价款优先受偿的权利。依据《中华人民共和国民法典》第八百零七条以及《最高人民法院关......
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包工头债务谁承担?
在工程违法分包、转包或允许挂靠后,因工程施工所欠的材料款应由谁来承担偿付责任,如何偿付,工程的实际施工人不仅取得了工程的实际承包资格,而且工程承包经营的盈亏结果也是由实际施工人负最终的责任的,而且与砖厂发生直接买卖合同关系的也是实际施工人张某某,依据合同相对性......
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取保候审之后判处缓刑的几率有多大?武汉刑事律师李其春
取保候审之后判处缓刑的几率有多大?一、取保候审的条件取保候审是指人民法院、人民法院或公安机关在刑事诉讼中,责令犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保证人或者交纳保证金,保证随传随到的强制措施。关于取保候审的适用条件,《刑事诉讼法》第六十七条......
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滨州律师代理土地承包经营权纠纷案,村委会胜诉
代理词审判长、审判员:山东志城律师事务所接受被告滨城区####村委会的委托,指派我作为其与###土地承包经营权纠纷一案的一审代理人,庭前,我询问了村委成员,调取了部分证据,又参与了本案的庭审,认为本案的事实已经清楚,特发表以下代理意见:一、......
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昆山市看守所
江苏省昆山市看守所位于昆山市周市镇奣子路(原来的新镇),俗称“昆山市...看守所”,具体来访路线是:在339省道和东城大道交叉口太仓方向,在苏州昆山市坐公交11路到东方路,再沿着新浦路,转弯过宋家港路,到桥那边转金清路,一直往东到底即到。律......
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南京收条
南京债务律师专业处理收条引起的法律纠纷案件,指导您如何写收条、收条格式的范本、现金收条范本等。处理收条、欠条、欠款相关的法律诉讼、仲裁案件。⊙南京收条之讨债法1,纠缠讨债法:天天去债务人家里或公司讨债,天天给债务人本人或家里或公司打电话......
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计算机软件保护条例用语的含义
一.计算机程序——是指为了得到某种结果而可由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码指令序列,或者可以被自动转换成代码化指序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。同一计算机程序的原程序和目标程序为同一作品。二.文档——是指用来描述程序的内容......
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合同解除的法律效力主要有哪些
合同法规定,合同解除的法律效力主要有:第一,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。第二,合同终止,不影响合同中结算和清理条款的效力。为了切实保护......
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适用数罪并罚的情况
数罪并罚,是指人民法院对一人犯数罪分别定罪量刑,并根据法定原则与方法,决定应当执行的刑罚。数罪并罚原则各国刑法所采取的原则有所不同,主要有吸收原则、并科原则、限制加重原则与混合原则。我国刑法第六十九条规定:判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死......
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