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某开设赌场案一审从轻减轻缓刑辩护意见
石斌
律师文集
WMM开设赌场案一审辩护意见
案记：涉案为网络开设赌场中技术支付人员的辩护，辩护意见被检察机关、一审判决依法认定并采纳，一审对当事人WMM判处缓刑，辩护人在判后给予当事人WMM释法明法，当事人服法认法。
一、被告人WMM在本案中行为的定性问题。对公诉机关指控被告人WMM开设赌场罪，尊重被告人WMM本人对开设赌场罪的无异议意见。本辩护人对该定性不提异议。就被告人的量刑方面及是否可以适用缓刑发表如下辩护意见。
二、被告人WMM的具有以下减轻、从轻或从宽处理法定情节。
（一）被告人WMM如实供述其犯罪事实，具有坦白情节认罪态度好，可以从轻处罚。
被告人WMM归案后，从公安机关侦查阶段、检察机关审查起诉阶段、一审法院的审判阶段均能如实供述自己罪行的，认罪态度好，依据《刑法》第六十七条..款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”、第二款“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。”第二款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”之规定，应依法从轻处罚。
（二）被告人WMM系本案中的从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
1.辩护人认为WMM参与的“A”第四方平台的行为中，相对于赌博..的开办者、组织者、策划者、组织赌博事宜的决定者，AAA”支付平台并未直接与赌博..对接，该平台仅是与其他与赌博..直接联系的第四方平台对接，提供做了赌资转支付通道，“AAA”支付平台的相关参与者并非赌博..开设赌场的开办者、组织者、策划者、组织赌博事宜的决定者，“AAA”第四方平台参与人员并非本案开设赌场罪的主犯，“AAA”支付平台的相关参与者对本案开赌场罪而仅起到次要、辅助作用，属于从犯地位。
2.相对于“AAA”支付平台参与组织赌博的作用而言，WMM在“AAA”支付平台更属于处于从犯的地位。
因为通过在案被告人JKH、被告人WMM的所有《讯问笔录》可有清楚地查明以下案件事实：
（1）“AAA”平台业务联系其他第四方支付平台的业务决定者、策划者、运营者、上下游客户的联系者均为被告人JKH，WMM并未参与“AAA”平台业务以上关键性、决定性环节。
（2）“AAA”平台业务的业务管控权包括客服的管理权、利润决定管控权和支配权、分配权、该平台相关人员工资的支付均是被告人JKH在管控、决定，WMM仅是“AAA”平台技术人员，只是按JKH的决定提供技术。
（3）从“AAA”支付平台被告人JKH获利XX万元与WMM获利X万元相比较而言，WMM在“AAA”支付平台中作用确实很小。
综上，在本案中被告人WMM并不是赌博..的决策者、管理者，且更不是“AAA”支付平台决策者、管理者，WMM自己并不能无权实际控制、支配赌博..和“AAA”平台的相关事宜。依据我国《刑法》第二十七条..款规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯，被告人WMM在该共同犯罪中系从犯。应当认定被告人WMM本案从犯中的从犯。
公诉机关的起诉书也认可WMM该罪中从犯地位，依据我国《刑法》第二十七条第二款规定，对于从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。基于以上事实和法律依据，对于作为从犯中的从犯的被告人WMM应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
（三）相对于赌博..和“AAA”平台，WMM在本案中获利极少，应当从轻处罚。
相对于赌博..“AAA”平台获利肯定极少。相对于“AAA”平台获利XX万元，JKH获利就占据了xx万元其获利占该平台百分之九十二点一一，WMM在“AAA”平台中获利x万元，仅是该平台获利的百分之七点八而已。
（四）WMM相对于本案其他同案尤其是被告人JKH而言，属于情节较轻。
（五）被告人WMM自愿认罪认罚并在审查起诉阶段签署了具结书，对其应当从宽处理。
（六）案发后WMM家属或家人已帮WMM就非法所得向检察机关、公安机关进行了退回，WMM积极退赃有悔罪表现，其积极深刻认罪悔罪应从轻处罚。
（七）WMM在侦查阶段积极协助公安机关进入“AAA”平台调查，并为公安机关调查平台数据提供了全部的技术支持，为公安机关提供收集在案网络数据侦破案件起到重大作用。
WMM在侦查机关侦查案件期间积极配合公安机关，并在2020年XX月XX日被公安机关抓获控制之后WMM用自己支付宝账户当着公安机关办案人员面向“AAA”平台的 “XX云”“云服务器”等服务器商续费付费X000余元以便公安机关调查涉案数据及案件违法行为，其中的2020年11月26日-2020年12月6日WMM“W”138……96支付宝账户支付开通“AAA”平台的服务器商共9笔XX9X.25元服务器服务费，该部分事实已经由WMM给检察机关提交支付宝账户截图打印件，该截图打印件已经随案移送法院在案且当庭举证能够证实；其中另外近2000元的“XX云”“云服务器”等服务器商续费付费记录在被扣押在案的WMM另外一个手机的支付宝账户里。另外WMM在侦查阶段积极协助公安机关进入“AAA”平台调查，并为公安机关调查平台数据提供了全部的技术支持，为公安机关提供收集在案网络数据侦破案件起到重大作用。
这方面事实有公诉机关向公安机关核实后认定的有关WMM的《认罪认罚具结书》中的“归案后积极配合公安机关侦查取证”认定能够足以证实，辩护人认为WMM具有立功情节，依法更应从轻或减轻处罚。
（七）WMM属初犯，偶犯，应从轻处罚。
三、被告人WMM的具备可以宣告缓刑的法定条件
辩护人认为对被告人WMM可以适用宣告缓刑。根据《刑法》第七十二条规定：“对于被判处拘役，三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑……㈠犯罪情节较轻；㈡有悔罪表现；㈢没有再犯罪的危险；㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”。
1.被告人WMM具备被判处拘役或者三年以下有期徒刑的情形。
这里的“被判处”，是指宣告刑，不是指法定刑。即使法定刑远远大于三年，如果因为减轻处罚等原因，实际上被判处三年以下有期徒刑或者拘役，也可能适用缓刑。这里只有宣告刑的限制，没有犯罪性质或罪过种类等限制，不管犯什么罪，不管是故意犯罪还是过失犯罪，都可能被宣告缓刑。结合被告人WMM的法定从轻、减轻情节及公诉机关的量刑建议及被告人WMM的认罪认罚的具结书，可以确定被告人WMM可以判处三年或以下有期徒刑。
2.犯罪情节较轻。
前面已论述。
3.被告人WMM具有深刻有悔罪表现。
悔罪表现指犯罪人对于自己的犯罪感到后悔，并真诚地表示出来。被告人在检察机关、公安机关就退了其全部非法所得。
4.被告人WMM没有再犯罪的危险。
没有再犯罪的危险是指犯罪人在缓刑考验期间应该不会再次犯罪，这主要根据犯罪人的犯罪情节、悔罪表现、刑罚轻重、人际关系、性格特征、生活经历、生活环境、教育程度、宗教信仰、家庭情况、经济状况、从事职业等多种因素来预测。被告人WMM已经意识到此次犯罪造成其自身的严重后果，为此在侦查阶段、审查阶段被羁押期间付出了很大代价，已经受到应有的惩罚作用，也不敢再违法更不敢再犯罪了，没有再犯的危险。
5.对被告人WMM宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响是指如果对犯罪人适用缓刑，则其在缓刑考验期间对所居住社区应该没有重大不良影响。比如，对于在所居住社区多次调戏妇女的，多次盗窃、抢夺或诈骗的，属于当地小..气的地痞、流氓或恶霸的，由于其在所居住社区声名狼藉、民愤较大，就不宜对其适用缓刑。辩护人认为，被告人的行为不属于这类情节，宣告缓刑不会对所居住社区造成重大不良影响的。
综上理由被告人WMM具备适用缓刑的法定情形。公诉机关量刑建议也建议适用缓刑，请法庭予以准许。
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