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    仇伶 2021年1月27日
近段时间，我办理了岳阳各县、区的几个侵犯公民个人信息罪的案件，发现虽然2017年最高人民法院、最高人民法院就发布了《关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》，但岳阳各县、区侵犯公民个人信息罪的案件很少，这两年才有所增加，现结合办理的三个案例，对侵犯公民个人信息罪的三个法律适用问题进行解析。
【案例1】张某办理了工商营业执照后，开办公司，为了公司经营，购买 号码等个人信息，至案发时，获利70余万元。岳阳某县.指控张某情节特别严重，量刑是三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金[www.cnLaw.net]。
案例1的主要争议问题是“为合法经营活动而非法购买公民个人信息”，只有“情节严重”的情形，没有“情节特别严重”的情形，量刑只有“三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金”。
《解释》第六条：“为合法经营活动而非法购买、收受本解释第五条..款第三项、第四项规定以外的公民个人信息,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”:(一)利用非法购买、收受的公民个人信息获利五万元以上的;(二)曾因侵犯公民个人信息受过刑事处罚或者二年内受过行政处罚,又非法购买、收受公民个人信息的;(三)其他情节严重的情形。《解释》第六条只规定了“情节严重”情形，没有“情节特别严重”情形。广州市天河区人民法院（2018）粤0106刑初903号判决书、深圳市福田区人民法院（2018）粤0304刑初448号判决书均与我的观点一致：“为合法经营活动而非法购买和收受一般公民个人信息的，《解释》没有规定情节特别严重的标准，故对公诉机关对被告人情节特别严重的指控，不予认定。”
岳阳某县.指控张某情节特别严重，量刑是三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。不符合法律规定。
需要指出的是“为合法经营活动而非法购买公民个人信息”，《解释》第六条限定了三种入罪标准情形，并不包括信息条数。信息条数不是定罪的标准，而应以获利、再次犯法、其他情形为准。尽管存在“其他情形”的兜底条款，但.不能直接以信息条数作为入罪标准[www.cnLaw.net]。
【案例2】江某花了13万余元购买公民个人信息后，又以17万余元的价格出售给他人。岳阳某区.指控江某获利4万余元，情节严重，量刑在三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
案例2的主要争议问题是“个人实施侵犯公民个人信息罪应以违法所得入罪，而不是以获利入罪”。
《解释》第五条非法获取、出售或者提供公民个人信息,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”:（七）违法所得五千元以上的。(十)其他情节严重的情形。实施前款规定的行为,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百五十三条之一..款规定的“情节特别严重”:(三)数量或者数额达到前款第三项至第八项规定标准十倍以上的。违法所得五千元以上的量刑幅度是“三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金”[中法网]。违法所得五万元以上的量刑幅度是“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”
《解释》第五条、第六条规定得已经很清楚，为合法经营活动而非法购买公民信息的，以获利金额来认定犯罪情节，不是为合法经营活动而买卖公民信息的，以违法所得来认定犯罪情节。案例2中江某买卖信息不是为了合法经营，应以违法所得17万余元来认定犯罪情节，量刑应该为情节特别严重，量刑幅度为“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”岳阳某区.只指控江某情节严重，对于有利于被告人的指控，作为辩护人不会提出异议。
【案例3】蔡某开办了有工商注册的某公司，在合法经营中，收受了他人的个人信息，后蔡某将收受的个人信息以30余万元出售给他人，岳阳某区.指控蔡某获利30万余元，情节严重，量刑在三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
案例3的主要争议问题是“在合法经营的前提下，将购买、收受的公民个人信息又非法出售的，不能适用《解释》第六条，而应直接适用《解释》第五条的入罪标准，适用情节特别严重的量刑”。
《解释》第六条为合法经营活动而非法购买、收受本解释第五条..款第三项、第四项规定以外的公民个人信息,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”:(一)利用非法购买、收受的公民个人信息获利五万元以上的;(二)曾因侵犯公民个人信息受过刑事处罚或者二年内受过行政处罚,又非法购买、收受公民个人信息的;(三)其他情节严重的情形。实施前款规定的行为,将购买、收受的公民个人信息非法出售或者提供的,定罪量刑标准适用本解释第五条的规定。
将购买、收受的公民个人信息非法出售或者提供，这时候，行为性质已经发生变化，不再具有“为合法经营活动而购买”的目的，不能适用《解释》第六条，而应直接适用《解释》第五条的入罪标准[中法网]。
案例3的蔡某虽然有合法经营的前提，但将收受的个人信息又非法出售，违法所得30余万元，根据《解释》第五条，违法所得五万元以上，量刑幅度应为“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”岳阳某区.只指控蔡某情节严重，量刑在三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。该指控对蔡某有利，作为蔡某的辩护人同样无异议。。

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