成功辩护，无罪释放走出看守所！_湖南益阳益阳市肖国平律师文集

  经过6天1夜开庭审理，陈xx无罪释放走出看守所！详见（2020）湘0902刑初194号刑事裁定书。

关于陈xx涉嫌参加黑社会性质组织等犯罪
    辩护意见

尊敬的审判长，审判员，人民陪审员：
  就陈xx所涉犯罪，发表如下辩护意见：
  一、陈xx不构成参加黑社会性质组织罪。
（一）陈xx所涉犯罪行为，均发生在2009年之前。公诉机关认定，黑社会性质组织形成于2009年（见起诉书第11页）。
起诉书指控陈xx所涉犯罪行为，包括：
2003年，威胁刘孟贤向聂和春交管理费；
2005年6月，威胁潘百川退出演出；
2007年9月，迫使胡德钦退出演出；
2006年10月，迫使符议华退出演出；
2007年3月，要求张万鲁退出演出并将演出业务交给和良公司。
尽管陈xx自2009年至2011年依然在和良公司工作，但是，这期间，他受殡仪馆聂茂春领导。既然聂茂春这期间没有参加黑社会性质组织，那么，陈xx更没有参加黑社会性质组织。
（二）陈xx在和良公司工作期间，没有直接威胁、殴打过任何人，没有实施过任何暴力行为。
本案指控的黑社会性质组织，其逐步形成的标志性事件，就是2009年1月14日的聚众斗殴事件。该事件发生时，陈xx正常上班，但陈xx没有参与其中。
（三）陈xx本身也是受害者。
1、陈xx陈述：2010年上半年，陈xx被聂茂春毫无根据地怀疑搞了鬼（贪污了钱），被迫同意赔偿聂茂春3000元[www.cnLaw.net]。（见刘孟贤强迫交易案卷第30 31页）。
对此，刘孟贤的陈述可以印证。（见刘孟贤强迫交易案卷第58页）。
因为这个事，2010年开始，花圈部的业务，陈xx就没有管了。2012年端午节，被迫离开和良公司，外出打工，并与人合伙成立金玉良缘礼仪公司。（见刘孟贤强迫交易案卷第6页）。
2、鲁国良曾经因为陈xx工作不主动、不积极，殴打过陈xx。
庭审中，聂和春陈述，他听说了鲁国良殴打陈xx这件事。
（四）陈xx一直都是从事自己的专业工作。
在和良公司之前、期间、之后，陈xx一直从事白喜事工作，并无变化[中法网]。
在与聂和春等人员的交际中，从未参与过演艺以外的其他事项。聂和春等人涉及的事务面广，但陈xx除殡仪馆礼仪工作外，对其他事情毫不知情。
陈xx的所有涉案行为，都只是为了发挥自己的一技之长，混一口饭吃。
二、起诉书所列陈xx所涉寻衅滋事行为，应定性为强迫交易行为。均已过追诉时效。
起诉书所列陈xx所涉寻衅滋事行为，包括：
（1）2006年10月，迫使符议华终止演出；
（2）2007年3月，要求张万鲁退出演出并将演出业务交给和良公司；
（3）2007年9月，迫使胡德钦退出演出。
其中第（3）项事实，起诉书同时指控为强迫交易行为。
辩护人认为，另外第（1）（2）项行为，同样构成强迫交易行为，而不构成寻衅滋事犯罪。
《最高人民法院、最高人民法院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》..条：行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。
陈xx等人实施的上述行为，目的不是“寻求刺激、发泄私愤、逞强耍横”，而是要强迫他人退出特定的经营活动，符合强迫交易罪的构成要件。
刑法修正案八于2011年5月1日施行以后，该等行为就被归入了强迫交易行为，不再属于寻衅滋事犯罪。
刑法第十二条之规定：成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
刑法修正案八实施后，上述性质的行为被归入强迫交易行为，不再属于寻衅滋事行为，而强迫交易罪的法定刑低于寻衅滋事罪的法定刑。因此，对发生在刑法修正案八之前的上述行为，应适用刑法修正案八，以强迫交易罪定罪处罚。
三、陈xx系从犯。
认定共同犯罪中的主犯、从犯，应考虑到被告人是否指挥、领导、邀集他人参与了犯罪，是否提出了犯意、为实施犯罪出谋划策，是否直接造成了严重的犯罪后果，是否比其他人得到了更大的犯罪利益，等等，依法认定[www.cnLaw.net]。
陈xx涉案行为中，
成立和良公司，垄断殡仪馆业务，是鲁国良、聂和春两个人拍板决定。
和良公司内部决策，由鲁国良、聂和春说了算，甚至鲁国良都没有太多话语权。
围绕沅江殡仪馆的犯罪，陈xx只参与了部分犯罪，没有参与食堂等经营活动。
陈xx参加的每一次犯罪，都受鲁国良或聂和春指挥。
陈xx在每一次行动中，都是担当和事佬的角色，没有威胁、殴打他人。
据此，应依据事实和法律，认定陈xx为从犯。
四、公诉机关已认定：陈xx具有自首、立功情节，认罪认罚。
五、量刑意见
本辩护人认为，依据本案事实，可依法认定陈xx构成强迫交易罪，为从犯，具有自首、立功情节，认罪认罚，可依法免予刑事处罚，或者处以适当罚金。
但是，陈xx的涉案行为已过追诉时效。不应再追诉[中法网]。
特别说明两点：
1、陈xx也是本案被告人中，在侦查、审查起诉阶段，唯一没有被羁押的人员。说明其危险性非常小。
2、刑法修正案八施行前，刑法对强迫交易犯罪的处罚为：处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金。
以上意见，请合议庭采纳。

辩护人肖国平律师签字：
  2020年8月29日
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