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张勇律师  民事再审申请书
再审申请人:李文(一审被告、二审上诉人),男,1978年5月10日出生,汉族,住沈阳市某某屯区某某路111 7 1 2www.cnlaw.net
再审被申请人:李红(一审原告、二审被上诉人),男,1960年1月11日出生,汉族,住沈阳市某某区南某某路50号。
原审被告:冯红(一审被告、二审原审被告),女,1973年1月6日出生,汉族,住沈阳市苏某某区某某路111 75 1 2.www.cnlaw.net。
再审申请人与再审被申请人、原审被告民间借贷纠纷一案,经沈阳市和平区人民法院(2018)辽0102民初2640号民事判决书后,申请人不服提出上诉,沈阳市中级人民法院作出(2018)辽01民终12724号民事判决书,现申请人不服沈阳市和平区人民法院(2018)辽0102民初2640号民事判决书和沈阳市中级人民法院作出(2018)辽01民终12724号民事判决书,提出再审。
一、申请再审的请求:
1、请求依法撤销沈阳市和平区人民法院(2018)辽0102民初2640号民事判决书和沈阳市中级人民法院作出(2018)辽01民终12724号民事判决书;
2、改判依法改判申诉人偿还借款30.1万元.www.cnlaw.net。
3、本案的诉讼费以及其他费用由被申请人承担。
二、申请再审的法定事由:
再审申请人的再审符合《民事诉讼法》第二百条第(一)(有新的证据,足以推翻原判决、裁定的)、(二)(原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;)规定的情形。
三、申请再审具体的事实、理由
一、申请人为被申请人出具的35万欠条,但是并没有实际交付中国法网
1、申诉人与被申诉人和李红之间在2017年7月24日对账后欠款为40万元(实际欠款为30.1万元)中国法网
在和平区人民法院李红诉上诉人的民间借贷案件中,被申请人提交给法院一张2017年7月24日申诉人与李红和被申诉人对账后出具的欠款一份,内容是“李文尚欠李红人民币肆拾万元整(400000.00元),之前所有欠款已还清”,根据该欠条记载内容可以认定截止于2017年7月24日申诉人和被申诉人(包括王陆和徐亮)对账后,申诉人欠被申诉人(包括王陆和徐亮)实际欠款40万元,之前所有欠款已还清。该对账结果因为申诉人忘记了2016年11月7日给被申诉人银行内转账10万元,所以2017年7月24日实际欠款为30万元www.cnlaw.net
2、根据本案卷宗内的双方提供的资金汇款记录可以证明从2015年12月29日之后,被申诉人和王陆没有向上诉人账户汇入过资金.www.cnlaw.net。
从本案上诉人和被上诉人提交并经过双方质证并认可的银行流水和统计的流水表都可以证明被上诉人(包括王陆)在2015年12月29日之后没有向申诉人卡中汇过款www.cnlaw.net
3、申诉人2017年11月13日出具的35万元欠条的形成中国法网
2017年9月份申诉人再次找被申诉人要求借款70万元,被申诉人和王陆来到上诉人办公室要求申诉人先出具一张借条,然后回去通过银行转账到申诉人的卡内,于是申诉人就以王陆为出借人出具了一份70万元的借条,可是被申诉人和王陆并没有将70万元借款转入上诉人账户,在2017年11月13日被申诉人和王陆再次来到上诉人的办公司协商帮助买购买土地事宜,申诉人再次向被申诉人和王陆借70万元,被申诉人和王陆说他们二人分别借给申诉人35万元,并要求申诉人分别给他们每个人出具一份35万元欠条,并承诺回去就打款,申诉人要求返还之前出具的70万元欠条,被申诉人和王陆说没事的,没有流水,并承诺回去销毁。可是之后被申诉人和王陆并没有将70万元汇入申诉人账户,一拖再拖,至今也没有按照他们的承诺将70万元汇给申诉人。这样就形成了2017年9月11日出具的70万元欠条和2017年11月13日出具的两份35万元欠条.www.cnlaw.net。
总之,以上论述完全可以认定申诉人为被申诉人分别出具的35万并没有实际交付。
二、原审法院认定申诉人与被申诉人之间借款存在利息利错误中国法网
根据被申诉人庭审中提供的多份借条可以看出,借条中双方并未约定利息。根据《中华人民共和国合同法》第211条第一款规定,自然人之间借款合同对支付利息没有约定,或者约定不明确的,视为不支付利息中国法网。而且本案上诉人与被上诉人之间是亲叔伯兄弟关系,双方没有约定利息也是情有可原的,符合日常客观规律的,原审法院在没有任何证据证明双方存在利息约定的情况下,只凭借被申诉人的陈述就认定双方借款存在利息是严重的违法行为,所以原审法院主观认定双方借款存在利息是错误的www.cnlaw.net
三、原审庭审中申诉人与被申诉人经过对账,确定双方往来汇款明细及20万元的房屋抵账后申诉人实际欠被申诉人30.1万,这是不争的事实,而不是原审法院判决中认定的75万。
本案双方往来账目在原审法官的主持下进行了对账, 后得出申诉人向被申诉人汇款合计12495000元,被申诉人向申诉人汇款合计   96000元,双方之间差额为50.1万元,同时申诉人用房屋抵账20万元,这样申诉人应当尚欠30.1万元,并不是被申诉人主张的75万元,双方对该对账金额都是予以认可,因此,可以证明被申诉人向法院提交的75万元欠条是不真实的,法院应当根据双方的对账结果依法判决,而不应当只凭借被申诉人的借条做出错误的判决。
四、本案借款数额巨大,没有夫妻双方合意,也未用于夫妻共同生活,故不应认定为夫妻共同债务。
申诉人与原审被告已经分居十多年,双方没有任何来往,而且从被申诉人提供的申诉人与原审被告的婚姻登记资料,可以证明登记时原审被告并没有亲自到场,依法双方之间的夫妻关系就是无效的www.cnlaw.net。申诉人开始向被申诉人借款的时间为2014年左右,此时申诉人与原审被告早已经分居,借款不可能用于共同生活,而且被申诉人也没有证据证明该借款用于夫妻共同生活和共同经营,而且借条上也没有原审被告的签字,事后没有经过原审被告的同意,依据 高院关于对夫妻共同债务认定的司法解释的规定,本案借款不是夫妻共同债务,原审法院认定本案欠款为夫妻共同债务是没有事实根据和法律依据的.www.cnlaw.net。
五、申诉人有新的证据证明原审法院送达程序违法中国法网
申诉人有新的证据证明申诉人与原审被告冯红不属于共同居住的成年家属,在原审法院送达传票时已经明确表示已经与原审被告冯红分居十多年了,平时没有来往,当时原审法院就并没有将原审被告的传票给申诉人,可是在庭审中原审法院确以给申诉人送达就视为给原审被告送达,然后在原审被告没有到庭的情况下开庭审理,原二审法院也存在没有合法送达的程序,这明显违反送达的法定程序。因此,原一、二审法院没有按照法定程序向原审被告是错误的,也严重的侵犯了原审被告的合法权益。
综上所述,申诉人认为原一、二审法院认定事实错误,适用法律错误,导致做出错误的判决,希望贵院在查清事实的基础上,正确适用法律,为上诉人一个合法、合理、公平的裁判。
此致
人民法院
申诉人:
年  月  日
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2019/6/27 5:18:44