法律知识
首 页
全国分站
法律咨询
律师黄页
专业律师
律师说法
律所名录
法律知识
律师在线
法律人才
法网大全
首页
>>
法律知识
工程纠纷诉讼处理的技巧有哪些
律师文集
工程纠纷诉讼处理的技巧有哪些? (1)内部承包人的工程费、劳务分包的人工费、管理费,尽量处理成普通债务纠纷。
只要内部承包人持有结算证明、对帐单、欠条等欠款的充分证据,法官往往不会在是不是内部承包、能不能代表班组全体人员等这些问题上纠缠,而直接作为欠工程款或者普通债务纠纷处理。
(2)对于挂靠经营、转包等,约定参与施工管理,力求避免无效。
如果被挂靠方和转包方派出项目管理人员、工程技术人员、部分出资、提供某些专用设备和操作人员、履行相应的检查、监督、指导、服务等,参与部分管理,就可以认定为不构成转包而使之有效。理由是这样就不再是“不履行合同约定的责任和义务”。因此,我们作为施工企业,工程承包之时或者在纠纷不可避免的时候,就要考虑合同被认定为有效和无效哪一种更有利,然后通过一系列行动安排和争议解决中的证据的取舍,争取最大的利益和最好的效果。
(3)总承包人承包的群组工程中,转包不超半数可按分包处理。
比如一个住宅小区若干栋楼宇,总承包人中标后,没有全部自己施工,也没有全部转包出去,而是自己施工几栋,转包给其他施工企业或施工队伍几栋,严格地讲这实际是一种分割转包的行为。但如果这种情况发包人没有异议,转给其他实际施工人不超过半数的,实务中可以不被认定为非法,而将其作为分包处理。
(4)巧借实际施工人地位,直接起诉。可以排除总承包合同的约定管理和仲裁条款。
(5)正确运用停工抗辩权及施工方的解约权。
针对合同履行的不同顺序,为了保护合同当事人的合法权益,我国《
合同法
》在第66、67、68条规定三种合同抗辩权,即同时履行抗辩权,先履行抗辩权和不安抗辩权。结合建设工程施工合同的具体实际,在合同履行过程中,承包人可运用的主要是先履行抗辩权和不安抗辩权。
关于发包人不按约支付工程预付款,承包人有权停止施工的先履行抗辩权。我国《
合同法
》第67条规定了先履行抗辩权:“当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”行使先履行抗辩权须具备两个条件:一是当事人之间订有对价关系的双务合同;二是应先履行合同义务的一方当事人未履行或未适当履行其义务。
在工程施工的开工阶段,承发包双方在合同中约定有工程预付款条款的,发包人的先履行义务是按约支付预付款;承包人在其未履行预付款的前提下,有权拒绝履行合同义务,即有权停止施工、要求赔偿损失等。我国《
合同法
》第283条规定:“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”因此,在发包人未按约履行提供施工场地、资金等施工条件的义务时,承包人具有暂停施工的履约抗辩权,并同时有权要求顺延工期、赔偿损失等权利,这是一种法定的权利。是承包人在发包人未按约支付工程预付款时的一项至关重要的法律赋予的权利。
结合示范文本通用条款看具体操作程序,承包人行使建设工程先履行抗辩权时还必须具备已经催告这个条件。对于发包人未按约支付预付款,承包人能否行使先履行抗辩权,中止履行合同义务即停止施工、要求顺延工期和损失赔偿,一般都会根据承包人是否能举证证明其已经催告并依约给予发包人合理期限而加以判定。如果没有催告,在工程竣工结算时是要被追究工期逾期的
违约责任
,而陷于被动的。
(6)借司法机关,借程序权利,完成自己不能完成的事项。
比如调查取证。如果我们手里有一个某项目部的签章,而这个公章可能是私刻的,或者对帐单上只有对方材料员、驻场财务人员的个人签字,没有公章的,或者临时盖上了技术专用章,后来对方不承认的等等,到底该要求谁的承担责任,有时一时搞不清楚,我们可以通过向公安机关报案、先起诉后撤诉等方式完成调查取证工作。
(7)工程款结算时情势变更和显失公平的选择。
在建设工程领域,2005年1月1日生效的最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(法释[2004]14号)延用和强化了合同自由、约定优先的原则,第22条规定“当事人约定按照固定价结算工程价款,一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的,不予支持”。这一规定自实施以来,几乎成了审理建设工程合同案件的简单易行的法宝,很少有人怀疑过它,有人怀疑也没有撼动过它。
随着全球经济从过热到经济危机,每个行业都受到了大大小小的冲击,建筑与承包业也不例外,尽管如此,更要注重质量的管理,在施工的过程,前后都会出现很多意想不到的纠纷,但是我们在处理的时候要学会适当地运用一些工程纠纷诉讼的技巧,当然这些技巧绝不能是投机取巧的,要在法律的范围内更高效地解决问题。更多知识请咨询。
·
我国的劳动争议仲裁机构是什么?
我国的劳动争议仲裁机构是什么一、我国的劳动争议仲裁机构是什么劳动争议仲裁委员会是依法成立的,通过仲裁方式处理劳动争议的机构,它独立行使劳动争议仲裁权。劳动争议仲裁委员会是解决劳动争议的专门机构,设在政府内,具有行政机关的属性,依据我国的法制原则,按照法定的程......
·
饭店里招童工会受到什么样的处罚?
在用工荒的时候,一些小饭店招工难,于是私下雇佣了一些童工从事跑堂、刷碗等工作。我国劳动法明令禁止企业招用童工,一经发现,涉事企业会受到行政处罚,相关责任人也会被追究法律责任。那么饭店里招童工会受到什么样的处罚?下面我们看看我们的分析。一、饭店里招童工会受到什......
·
什么是工程质量事故呢?
什么是工程质量事故呢?工程质量达标是各方在施工过程中关注的焦点,也是建筑工程的基本要求。但是因为各种人为因素和自然因素,有时候建筑工程会出现质量问题。如果工程质量问题严重的话,会导致工程质量事故的发生,造成人员和财产的损失。那么什么是工程质量事故呢?下面我们......
·
劳动保护法关于女职工的规定有哪些...
目前我国企业在用工方面实际上对于女性仍有一定的歧视,女职工在例假期间,或者由于生育、哺乳等方面的原因相对于男职工需要更多的假期,不能高强度的工作,为保障女职工的权益,劳动保护法关于女职工的规定有哪些?女职工禁忌从事的劳动范围包括哪些?为您整理了相关法律法规。一......
·
福州市所有区县看守所的地址、电话最新一览表
福建省福州市区有3个看守所,下属县各有一个看守所,详细地址如下:福州市..看守所:地址:福州市晋安区前岐路21号,自驾直接导航至“古田佳慧粮油批发”即可;公交一般坐到胡塍(cheng第二声)站或洋下新村站,下车后骑自行车5分钟左右;地铁可坐到斗门......
·
大竹律师案例:分居多久法院才会判离婚?
基本案情原告与被告于1991年经人介绍相识相恋,不久就同居生活,1999年11月18日,原被告在清河镇人民政府补办结婚登记,原被告婚前未经充分了解而草率结婚,婚后共同生活期间因双方性格不合而长期为家庭生活琐事发生纠纷。2017年7月因原告突发脑梗死等疾病,......
·
扬中讨债
扬中讨债律师致力于镇江扬中市及周边地区的欠款清收工作,常年代理债务纠纷法律事务,帮助个人及企业清理扬中追债、催款、贷款等债务清理法律事宜。★扬中讨债律师谈讨债最有效的方法:扬中讨债律师团队根据历年来的经验总结出几种普遍讨债方法: ......
·
南京市溧水区律师事务所
南京律师为南京市溧水区公民和企业提供专业法律服务,服务范围包括溧水区下辖永阳、柘塘2个街道、白马、东屏、洪蓝、石湫、和凤、晶桥6个镇、28个居民委员会。业务范围包括:债务清理、刑事辩护、离婚财产、房产纠纷、合同违约赔偿、侵权索赔、损害赔偿......
·
什么是无效合同以及无效合同的分类?
无效合同是相对有效合同而言的,它是指合同虽然已经成立,但因欠缺合同生效要件,其在内容和形式上违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益,因此确认为无效。无效合同是具有违法性的合同。无效合同的违法性特点,表明此类合同从根本上不符合国家意......
·
设立有限责任公司应提交的材料
设立有限责任公司应提交的材料:1、公司董事长签署的设立登记申请书;2、全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明;3、公司章程;4、具有法定资格的验资机构出具的验资证明;5、股东的法人资格证明或者自然人身份证明;6、载明公司董事、监事、经理姓名......
·
如何减轻和缓解疲劳驾驶
如何减轻和缓解疲劳驾驶当开始感到困倦时,切忌继续驾驶车辆,应迅速停车,采取有效措施,适时的减轻和改善疲劳程度,恢复清醒。那么减轻和改善疲劳有哪些方法呢?请跟随我们一起在下文中进行具体了解。减轻和改善疲劳的方法:1、用清凉空气或冷水刺激面部;2......
热门城市
广东律师
防城港律师
安阳律师
黔东南律师
青海律师
绥化律师
丽江律师
赣州律师
上饶律师
湖州律师
石河子律师
兰州律师
韶关律师
黔江区律师
新余律师
长治律师
开封律师
肇庆律师
梅州律师
邢台律师
推荐律师
广东
张逸律师
副主任律师
13016625942
安徽
史微微律师
部门主任 法学学士
15955028395
江苏
高峰律师
副主任 法学学士 执业13年
13305191148
浙江
何强律师
副主任律师 法学硕士 执业14年
18868876507
律师咨询
·
轻微事故没报案私了,私了付钱后过两小时后来要钱说
·
追回欠款16000元
·
请教租赁铺面有关事宜,租赁铺面要注意些什么?敬请指教
·
我跟老婆因为不同意离婚,指使黑社会人物,精心策划将我
·
吕律师,你好,我想问一下,我这边是因为打货款出,货没
·
在容城一个饭店上班,辞职了老板不让走,就找劳动监察大
·
有人把她自己的裸照发给我,如果我去告他他会判刑吗
·
您好!咨询一下关于限期上通知书的问题
·
结婚六年想离婚,有两个孩子男孩,一个5岁,一个不到两
·
不知道从什么地方得到我家人的联系方式。以短信的方式发
·
在老家生的孩子,也罚过钱了。为什么到新疆了还要罚??
·
意外身亡社保怎么理赔交了7年左右