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行政附随义务中的国家赔偿的范围是怎样的？
律师文集
一、行政附随义务中的国家赔偿的范围是怎样的?
排除妨害诉讼的强制措施是指人民法院在审理案件过程中，为了保证审判和
执行
的顺利进行，依法采取的排除妨害诉讼秩序行为的强制措施。
排除妨害诉讼的强制措施的采取以存在妨害诉讼的行为为前提。关于妨害诉讼的行为，包括违反法庭秩序、扰乱或者阻碍审判和
执行
、拒不履行协助义务等情况。对此，民事诉讼法的规定比较全面和典型。
人民法院在民事诉讼中可以采取的排除妨害诉讼的强制措施包括拘传、训诫、责令退出法庭、罚款和
拘留
;在行政诉讼中，排除妨害诉讼的强制措施包括训诫、责令具结悔过、罚款和
拘留
。民事诉讼法和行政诉讼法在规定上述强制措施的同时，一并规定了上述措施的适用范围和程序。人民法院违法采取上述强制措施造成损害的，受害人是否都享有取得国家赔偿的权利?对此，《最高人民法院关于人民法院
执行
〈中华人民共和国国家赔偿法〉几个问题的解释》第2条仅规定了人民法院错误实施司法
拘留
、罚款的国家承担赔偿责任。对其他的违法采取的强制措施，即训诫、责令退出法庭和责令具结悔过等应否赔偿，没有规定。
必须指出，刑事诉讼法也规定了排除妨害诉讼的强制措施。该法第161条规定：在法庭审判过程中，如果诉讼参与人或者旁听人员违反法庭秩序，审判长应当警告制止。对不听制止的，可以强行带出法庭;情节严重的，处以1000元以下的罚款或者15日以下的
拘留
。罚款、
拘留
必须经院长批准。被处罚人对罚款、
拘留
的决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止
执行
。对聚众哄闹、冲击法庭或者侮辱、诽谤、威胁、殴打司法工作人员或者诉讼参与人，严重扰乱法庭秩序，构成犯罪的，依法追究刑事责任。根据本条规定，对妨害刑事诉讼的行为，人民法院可以采取警告、强行带出法庭、罚款、
拘留
四种措施。这些排除妨害诉讼的强制措施也可能造成国家赔偿法所规定的人身权和财产权损害，而与民事诉讼、行政诉讼中的排除妨害诉讼的强制措施并没有实质性的区别。因此，我们认为，人民法院在刑事诉讼过程中采取上述三种强制措施侵害公民、法人或者其他组织合法权益的，应当参照适用国家赔偿法有关民事诉讼、行政诉讼司法赔偿的一般规定，由国家承担赔偿责任。
二、违法采取
保全
措施的司法赔偿
诉讼中的
保全
措施分为证据
保全
措施和财产
保全
措施两种。
1、违法采取证据
保全
措施。证据
保全
是指证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，人民法院根据当事人的请求或者依职权采取一定措施加以固定的调查取证措施。民事诉讼法第74条规定：在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请
保全
证据，人民法院也可以主动采取
保全
措施。行政诉讼法第36条规定：在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请
保全
证据，人民法院也可以主动采取
保全
措施。
具体来说，采取证据
保全
，必须具备下列条件之一：
(1)证据有灭失的可能性。这是指证据有灭失的客观可能性，例如，了解案情的人因年老、疾病有可能死亡，如不及时询问，将无法取得其证言;具有证明作用的物品即将变质、腐烂或消失;等等。
(2)证据有难以取得的情况。这是指不立即提取，以后就不可能或者难以调查收集相应的证据。例如，了解案情的人即将出国，证明案情的物品因要转让而以后难以取得等。
人民法院可以依职权或者应申请采取证据
保全
措施。在符合法定条件时，人民法院可以依职权采取证据
保全
。当事人认为有采取证据
保全
措施必要的，可以向人民法院提出申请，但是否采取证据
保全
措施，仍然由人民法院决定。
证据
保全
措施的违法性主要表现为两种情况：一是不符合法定的条件和范围采取
保全
措施的;二是采取
保全
措施的程序违法。因上述两种违法行为而侵害公民、法人或者其他组织合法权益的，国家应当承担赔偿责任。由于采取证据
保全
措施是人民法院的一项职权，具有单方面性，当事人的申请对人民法院没有约束力，因此，对违法采取证据
保全
措施造成的损害，无论是依职权还是应申请采取的，国家都应当承担赔偿责任。
2、违法采取财产
保全
措施。财产
保全
是指人民法院根据利害关系人的申请，或者依职权对与本案有关的财物采取的一种强制性措施。财产
保全
分为诉前财产
保全
和诉讼财产
保全
两种。民事诉讼法第92条规定：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能
执行
或者难以
执行
的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产
保全
的裁定;当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产
保全
措施。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在48小时内作出裁定。裁定采取财产
保全
措施的，应当立即开始
执行
。第93条规定：利害关系人因情况紧急，不立即申请财产
保全
将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在
起诉
前向人民法院申请采取财产
保全
措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定。裁定采取财产
保全
措施的，应当立即开始
执行
。申请人在人民法院采取
保全
措施后15日内不
起诉
的，人民法院应当解除财产
保全
。第94条规定：财产
保全
限于请求的范围，或者与本案有关的财物。财产
保全
措施有查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法。
职员的损害若是由于国家工作人员的原因导致的，或者是由于国家临时颁发的法规，使得自己的权益受到了侵害，此时公民才可以按照既定的流程，向相关的机构提出自己希望得到国家赔偿的请求。对于那些没有提出的情形，一般不会得到赔偿。
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