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关于金正大公司买卖合同纠纷案代理词

尊敬的审判员:
我受本案被告(反诉原告)金正大公司的委托和山东苍马律师事务所的指派,担任其诉讼代理人,参加本案的诉讼活动。下面我根据本案的事实、证据,结合法律规定,谈几点代理意见,敬请法庭充分参考并予采纳。
一、 关于原告所提本诉部分,金正大公司答辩所称未结清的钢材货款与原告所主张的数字一致,只是因为前期所发生的不锈钢业务中原告存在严重违约行为,应承担违约责任,因行使抗辩权而未偿付货款。现在金正大公司就其抗辩权问题专门提起了反诉,所以其抗辩权是否成立,应当以反诉是否成立为前提。故,代理人对于本诉仍坚持答辩意见,在此不在赘述。
二、关于金正大公司所提反诉部分。金正大公司已经举出充分证据证实所购不锈钢存在严重的质量问题,由此造成损失,被告理应承担赔偿责任。理由如下:
1、双方所签订的合同中第3条约定了供方对产品负责的条件及期限为“本合同产品如果出现产品质量问题,甲方负责免费及时维修或者更换。如因货物质量问题给乙方造成的损失,由甲方承担责任并补偿乙方损失。”;同时在合同第8条约定“合同产品到货后,若出现材质、型号与相关标准或者乙方的要求不符合的情况时,甲方必须无条件退货更换”;在合同第3条约定了“货到乙方厂地后,乙方按标准要求对产品进行检查和验收,取样化验镍含量低于8,将没收该批货物”。这充分说明了,所供不锈钢板既要经得起到货时的取样检验,也要经得起到货后的检查、验收,还要经得起安装后的使用,如果出现质量问题还应当免费及时维修和更换。供方对产品负责的期限并不是截至产品检查、验收即告结束。虽然合同条款是没有关于期限的明示文字,但是从文字字意上完全可以理解供方的产品质量担保期限是在收货后的合理使用阶段。所以,日照公司辩称产品已经交付,不应当承担质量责任是不成立的。金正大公司虽然在收货时未能提出异议,但是根据合同条款,并不妨害在使用钢板制作溶剂罐出现泄漏,进而发现产品质量问题后提出异议并追究责任的权利。
2、从金正大公司提交的与交货有关的证据,结合日照公司的陈述与质证意见,足以认定:2012年1月6日9:40供方货到后,日照公司向金正大公司提供了随货同行的《销货清单》及材质证明(太原钢铁厂产品质量证明书)复印件一份;金正大公司安排货物过磅,向日照公司出具了过磅单一份,11:48过磅结束后公司验收人员许春涛向日照公司出具了《物料到货验收单》一份,因到货后金正大公司不具备检验不锈钢内在质量的条件,也不具备充足的检验时间,双方经过协商,确定不再按照协议约定执行货到后取样化验,产品的内在质量待使用后再予确认,所以在验收单上明确载明“内在质量:使用后确认”。这无疑属于再一次放宽了购方到货时的查验义务,双方约定对于产品的内在质量状况是否合格进行确认的条件是“使用后(以事实为准)”,进一步确认了供方对产品质量负责的期限为产品安装使用后的合理期限。
3、金正大公司在使用溶剂罐后发现屡补屡漏,认定为不锈钢质量问题,遂向日照公司提出书面异议,要求派员前来处理。但是日照公司在未否认制作溶剂罐所使用的不锈钢板由其所供的情况下,却拒不同意按照合同约定承担责任。对于金正大公司的异议,未予书面答复处理意见,对此事予以回避。据此足以认定日照公司属于消极对待金正大公司的质量异议。
4、在本案诉讼开始后,金正大公司自行取样送检,由专业机构对金正大公司溶剂罐上的不锈钢样本进行化验,查明材质不合格。对于该鉴定报告,原告不认可,提出取样程序问题等,但是并未要求进行重新鉴定。对此,如果法庭认为有必要,金正大公司可以请求法庭委托司法鉴定机构重新到现场取样检验,通过再次检验,以查明材质问题。
5、关于损失赔偿问题。金正大公司按照合同约定要求日照公司承担及时维修义务,但是日照公司从未履行维修义务,现在的溶剂罐情况是无法继续修补,只能降低储存量,为确保产能,金正大公司要求将现有溶剂罐废弃,重置溶剂罐是必要的,这就意味着日照公司必须履行更换义务,金正大公司要求支付另行采购不锈钢板的价款,另加制作费用,属于日照公司更换义务的替代,法庭应予支持。至于溶剂罐,日照公司可以取回,也可以由金正大公司支付残值。对于金正大公司的损失计算方法,如果法庭认为不具有可行性,金正大公司也可以考虑申请进行损失评估,以求得评估报告作为判决的依据。
以上代理意见敬请采纳。


                     被告诉讼代理人:张为刚
                                2014年7月12日                 










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