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建设工程索赔的正反辩驳策略

李广健

李广健律师(浙江-湖州)

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建设工程索赔的正反辩驳策略
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由于建设工程施工周期长、环节多、专业性强、技术复杂、受影响的因素多、质量管理上要求高，且工程施工受现场条件、自然环境、天气气候等影响，由此而发生的时间表和费用的超预期产生的合同履行的变化，是产生索赔的主要原因。
索赔，是从时间上和经济上给予对方补偿的行为，凡是溢出工程施工合同的规定的，给对方带来一定损失的，都可以向对方主张。实践中索赔工作是承包人与发包人之间经常发生的一项管理业务。索赔条款也是工程施工合同中的重要条款之一。索赔是建设工程合同双方经常运用的灵活维权手段。运用得当，降低成本增加效益，也能有效对抗对方的反索赔。
一、常见建设工程索赔的类别
1、按主体分类
按主体分类主要是发包人向承包人索赔和承包人向发包人索赔两类。
2、按索赔内容分类
主要是工期索赔和费用索赔。
3、按索赔原因分类
可分为四大类：（1）延期索赔、（2）工作范围索赔，是指双方对合同中工作理解不一致而致、（3）施工加速索赔、（4）现场条件超合同预期索赔，如水文、地质、自然气候等与订立的合同不符。
二、建设工程索赔的法律原则
主要有四项基本原则：
1、实际损失原则：实际遭受了损失，
2、成本费用原则：主要是延误带来的人员窝工和机械闲置所产生的成本费用，
3、风险共担原则：主要是由不可抗力而造成的直接损失，
4、初始延误原则：就是索赔事件是由哪一方首先引起就由谁承担。如果是共同引起，那么就共同分摊。
三、常见工程索赔事由
1、业主违反合同义务
2、业主代表、监理工程师的指示、指令、指挥失误
3、合同条款欠缺
4、工程设计有误
5、工程变更而引起的一些问题
6、自然条件、气候、地质等施工现场超出订立合同时的预料而产生的相关问题
7、法律法规变化和不可抗力事件发生而带来的索赔
四、建设工程索赔的几个关键步骤的实际操作
1、以书面文件形式向业主或业主代表或监理工程师提交索赔意见书
2、提交索赔文件
3、业主方面在收到索赔文件后在28天内给予答复
4、监理工程师单独作出处理意见或决定
5、业主审查索赔文件后或对监理工程作出的处理意见的审查处理定论
6、承包商是否接受最终索赔处理定论或重新修正索赔
7、对未能通过协商途径的索赔启动仲裁或诉讼程序
五、业主如何避免承包商的索赔
1、做好前期的勘测、规划与设计、尽量少的避免对设计的变更
2、评标时要对承包商进行多方面的考察：管理水平、施工质量、人员素质、社会评价、业绩、团队、一贯行为等
3、认真抓好评标这个环节，特别是高低价格投标
4、采用己方专业人士拟定的合同等契约
5、选择人品优秀的监理工程师
6、积极协助承包人完成施工任务，及时沟通、合作
7、做好己方的工程原始记录并妥善保管
8、选派合格人选担任工程联络人或负责人
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