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达娃“竞业禁止”之争：为何总是达能败诉？

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达娃“竞业禁止”之争：为何总是达能败诉？文/臧小丽律师/法学博士达能与娃哈哈的商标之战尘埃落定以后，一段时间以来，双方把战场转移到了“竞业禁止”之争上。早在7月，这场战火就由娃哈哈集团开始燃起，娃哈哈先后在吉林、桂林等地分别提起诉讼，认为达能方派出的法籍董事嘉柯霖、秦鹏既是达能与娃哈哈在桂林、沈阳成立的合资公司的董事，同时又在乐百氏、益力等多家与合资公司存在竞争关系的公司担任董事。乐百氏与益力等均为达能在中国投资的企业。该行为违反了《公司法》董事竞业禁止的有关规定，娃哈哈集团请求判令上述人员停止担任合资公司董事职务，违法所得归还合资公司并赔偿合资公司损失。   达能以牙还牙，很快对娃哈哈的起诉行为作出回击，随即在新疆、沈阳、河南、山东等全国十多个地方针对娃哈哈集团的董事长宗庆后分别提起了竞业禁止之诉，认为宗庆后在担任娃哈哈合资公司董事长期间，未经过合资公司董事会同意，同时在由其本人或亲属控股的60多家非合资企业任职董事或董事长，利用职务之便、以损害合资企业为代价，为自己或亲属获取经济利益，宗庆后的行为才是公司法明确规定的董事竞业禁止。   但是，同样的案由，相似的情况，判决的结果却大相径庭。桂林中院、沈阳中院判决结果支持了娃哈哈的诉讼请求，认为达能方董事嘉柯霖、秦鹏构成竞业禁止，判决嘉柯霖、秦鹏停止担任桂林娃哈哈、沈阳娃哈哈的董事职务，责令嘉柯霖赔偿桂林娃哈哈53万余元，秦鹏赔偿沈阳娃哈哈40万元，以弥补其同业竞争给合资企业带来的损失。与娃哈哈诉达能董事屡战屡胜形成鲜明对照的却是达能诉宗庆后屡战屡败：达能在沈阳、河南新乡、新疆生产建设兵团中级起诉宗庆后的案件均已收到败诉判决。   面对两种截然不同的判决结果，达能很难信服。达能方认为，两起“竞业禁止”诉讼，许多情况非常相似，判决结果至少应该相同。如果说两起案件有所不同之处，那就是：宗庆后担任董事长和法定代表人的非合资公司均系宗庆后本人或亲属控股，他担任这些非合资公司的董事系其个人意志,未经达能娃哈哈合资公司控股股东的同意，是实实在在自营或为他人经营同类业务；而达能董事系受控股股东委派的职务行为，而不是任何董事个人意愿的行为，而且他们从未在其兼任董事的公司中获取任何报酬或其他收入，也未借此为自己或委派任职公司以外的他人谋取任何利益。最令达能方不能接受的是：同样的，同样的审判庭，沈阳中院做出达能董事侵权成立、宗庆后侵权不成立的完全不同的判决，实在无法令人理解。宗庆后对这两种判决作出的解释是：达能是在不同品牌的竞争公司中间委派董事，而宗庆后本人是在娃哈哈一个品牌的公司里担任董事，这两者是不同的。   两种“竞业禁止”判决的根本差别在于是否存在竞争关系   如何正确理解两种相反的判决呢？其实，两起案件的根本差别既不在于董事兼职是职务行为还是个人行为，也不在于所兼职的公司是否为同一品牌，关键要看达娃合资公司与董事兼职公司是否存在竞争关系。竞争关系是构成竞业禁止的必要条件之一。所谓竞业，指董事、高管经营与其所任职公司具有竞争的业务。由于董事高管的竞业可能产生利用其地位和职权损害公司利益，以权谋私，因而各国公司立法均对董事的竞业行为加以禁止或限制。我国公司法关于竞业禁止的规定体现在第149条第1款第5项中：“董事、高级管理人员不得有下列行为：（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。”根据这一规定，可以看出，董事、高管从事的营业与任职公

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